實際由一人控制的公司行賄怎樣認定

【典型案例】

黃某，A市甲投資有限公司實際負責人；李某，A市國土資源局副局長。2007年，黃某注冊成立甲投資有限公司（以下簡稱“甲公司”），注冊資本1000萬元，黃某占股60%，趙某、曹某名義占股各20%，公司法定代表人為趙某，趙某、曹某均為黃某親屬，均未實際出資，也未參與公司經(jīng)營管理，實際均由黃某出資并負責公司的日常運營管理。該公司成立后，參與開發(fā)多個房地產(chǎn)項目。

2009年，甲公司準備開發(fā)某房地產(chǎn)項目，需競拍某地塊。在競拍期間，黃某決定“找人”勸退其他參與競拍公司。此后，黃某找到李某，請其幫忙勸退其他公司，并承諾成功后給予200萬元好處費。后李某利用職權(quán)成功勸退其他公司。甲公司順利中標。2010年，為感謝李某，黃某在甲公司賬上虛列投資款200萬元，并將其送給李某。2013年，該小區(qū)清盤后，甲公司賺取1000余萬元利潤。這一過程中，趙某、曹某僅知道公司開發(fā)房地產(chǎn)一事，對虛列工程款用于行賄一事不知情。

2022年，李某因職務(wù)犯罪被判處刑罰，黃某向其行賄200萬元是其中一項受賄犯罪事實。

【分歧意見】

本案中，對黃某向公職人員行賄行為如何定性存在爭議，主要有以下兩種意見。

第一種意見認為：黃某的行為構(gòu)成行賄罪。黃某為了謀取不正當利益，虛列支出，給予國家工作人員財物，上述行為均體現(xiàn)其個人意志，公司其他人員不知情，且非法獲利最終被其個人實際控制，公司只是其實施行賄犯罪的工具，即整個行賄過程體現(xiàn)的是黃某的意志，與甲公司無關(guān)。因此黃某行為應(yīng)認定為行賄罪。

第二種意見認為：黃某的行為構(gòu)成單位行賄罪。黃某為了其實際控制的甲公司中標某地塊，是為公司謀取的不正當利益，行賄款項也是公司財物，且取得的違法所得歸公司所有，即整個行賄過程都是以單位名義進行，體現(xiàn)的是單位意志，黃某只是作為公司的實際負責人出現(xiàn)。因此甲公司、黃某均應(yīng)當以單位行賄罪定罪處罰。

【評析意見】

筆者同意第二種意見，分析如下：

一、黃某行為是為公司謀取不正當利益，具備單位行賄罪的主觀方面要件

根據(jù)《刑法》第三百八十九條、第三百九十三條規(guī)定，個人為謀取不正當利益給予國家工作人員以財物構(gòu)成行賄罪，單位為謀取不正當利益而行賄構(gòu)成單位行賄罪?！蛾P(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》明確規(guī)定，在招標投標、政府采購等商業(yè)活動中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于“謀取不正當利益”。根據(jù)上述規(guī)定，單位行賄罪的主觀方面是為單位謀取不正當利益。本案中，黃某為了讓甲公司中標地塊以開發(fā)房地產(chǎn)，請托公職人員李某勸退其他競標公司，并允諾給予好處，目的就是為甲公司在投標活動中勸退其他公司，以謀取競爭性優(yōu)勢。請托事項實現(xiàn)后，黃某代表甲公司向李某行賄200萬元，是為了感謝李某在甲公司投標活動中提供幫助。黃某上述行為均是為甲公司謀取不正當利益，具備單位行賄罪的主觀方面要件。

二、黃某以公司名義實施行賄行為，具備單位行賄罪的主體和客觀方面要件

《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位，既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。根據(jù)該規(guī)定，具有法人資格的獨資公司，即自然人獨資的一人公司也可以成為單位犯罪的主體。甲公司作為有限公司，雖然受黃某一人實際100%控股，同樣可以成為單位行賄罪的主體。同時，2001年《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》對單位犯罪進行了界定：以單位名義實施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。該規(guī)定明確了成立單位犯罪需滿足“以單位名義實施”的前提要件。本案中，黃某作為公司實際負責人代表甲公司行賄，請托李某提供幫助并允諾給予好處，又在甲公司虛列工程款作為賄賂送給李某，均是作為公司實際負責人，即《刑法》第三百九十三條規(guī)定的“其直接負責的主管人員和其他直接責任人員”，實施的相關(guān)行為，全程體現(xiàn)的是公司意志，可以認定為“以單位名義實施”，具備單位行賄罪的主體和客觀方面要件。

三、黃某取得的違法所得歸公司所有，不具備單位行賄罪的例外情形

根據(jù)《刑法》第三百九十三條規(guī)定，因行賄取得的違法所得歸個人所有的，應(yīng)當以行賄罪定罪處罰。黃某行賄后甲公司違規(guī)取得的1000余萬元違法所得是存放于甲公司賬戶，且先后陸續(xù)用于公司經(jīng)營業(yè)務(wù)。此外，《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》規(guī)定，個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。黃某設(shè)立甲公司的目的不是為了進行違法犯罪活動，且設(shè)立后也不是以實施犯罪為主要活動。因此，黃某行為不具備單位行賄罪的例外情形，不構(gòu)成行賄罪。

來源：中國紀檢監(jiān)察報