政商“旋轉(zhuǎn)門”中的紀(jì)法罪問題探析

　近年來，國家工作人員離職或退（離）休后到企業(yè)或中介機(jī)構(gòu)任職的形式日益多樣，政商“旋轉(zhuǎn)門”中的紀(jì)法罪問題逐漸凸顯。實(shí)踐中，有些政商“旋轉(zhuǎn)門”已異化為違紀(jì)違法犯罪行為的隱蔽外衣。如何揭開政商“旋轉(zhuǎn)門”的面紗，準(zhǔn)確厘清國家工作人員離職或退（離）休后（以下簡稱“離退后”），到企業(yè)或中介機(jī)構(gòu)任職取酬中的紀(jì)法罪問題？筆者認(rèn)為，應(yīng)分別把好幾個關(guān)鍵問題。

　　首先，判斷黨員公職人員離退后到企業(yè)或中介機(jī)構(gòu)任職是否違紀(jì)，可從以下三方面把握。

　　一看不同離崗離職從業(yè)限制性規(guī)定。現(xiàn)有黨紀(jì)政務(wù)規(guī)定及其他行業(yè)規(guī)定等，對不同主體對象離崗后違規(guī)從業(yè)的規(guī)定不盡相同。實(shí)踐中，應(yīng)根據(jù)不同離崗主體，對應(yīng)適用所違反的規(guī)定。如，《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十六條是針對黨員領(lǐng)導(dǎo)干部的限制性規(guī)定，第九十四條是針對一般黨員干部的相關(guān)規(guī)定。又如，屬于國企、檢察院、法院等離退人員，還需適用《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》《檢察官法》《法官法》等離崗從業(yè)規(guī)范等進(jìn)行分析判斷。

　　二看離職人員任職時間和范圍限制。根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，對離職國家工作人員到企業(yè)或中介機(jī)構(gòu)任職取酬，側(cè)重查明是否違反任職時間和范圍限制。實(shí)踐中，對于明確不能違反的禁止性情形，即使有經(jīng)批準(zhǔn)也屬于違規(guī)。如《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第（七）項規(guī)定，離職或者退休后三年內(nèi)，不得在與原任職企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的私營企業(yè)、外資企業(yè)和中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任職務(wù)、投資入股，或者在上述企業(yè)或者機(jī)構(gòu)從事、代理與原任職企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)的經(jīng)營活動。若有關(guān)審批部門批準(zhǔn)了國企黨員領(lǐng)導(dǎo)干部離職后3年內(nèi)到上述企業(yè)任職的申請，則該審批屬于違規(guī)審批，仍需依規(guī)依紀(jì)追究離職人員和審批部門的責(zé)任，不合法的審批不能成為免責(zé)理由。

　　三看退（離）休人員是否放棄退休待遇。現(xiàn)有規(guī)定對退（離）休國家工作人員的管理更加嚴(yán)格，即使經(jīng)審批，仍明確兼職不得違規(guī)取酬。因此，對退（離）休國家工作人員“旋轉(zhuǎn)門”行為，應(yīng)著重查明其違規(guī)從業(yè)期間是否有放棄退（離）休待遇。如，某國家工作人員在職期間與某企業(yè)無往來，也沒有具體謀利事項，提前退休后未滿3年，即接受邀請出任該企業(yè)顧問并獲取正常勞務(wù)報酬，3年后才辦理離職審批手續(xù)并停止領(lǐng)取退休待遇，則其在放棄退休待遇之前獲取的經(jīng)濟(jì)利益，應(yīng)認(rèn)定為違紀(jì)所得；若在放棄退休待遇后，獲取了符合規(guī)定的顧問收益，則放棄退休待遇后正常從業(yè)行為一般不構(gòu)成違紀(jì)違法，屬于正常勞務(wù)所得。

　　其次，認(rèn)定政商“旋轉(zhuǎn)門”是否涉罪，實(shí)踐中可從以下四方面重點(diǎn)查明。

　　一看是否領(lǐng)取異常報酬。國家工作人員離退后到企業(yè)或中介機(jī)構(gòu)獲取的異常報酬，一般具有兩種特征：未實(shí)際工作而掛名領(lǐng)取薪酬，或雖實(shí)際工作但領(lǐng)取明顯超常的勞務(wù)報酬，表現(xiàn)形式如“安家費(fèi)”“離職補(bǔ)償金”“一次性獎金”等。實(shí)踐中，要注意搜集證據(jù)證明報酬的異常性，看是否確實(shí)提供了勞務(wù)，提供勞務(wù)的時長、強(qiáng)度與接收的財物是否具有對價性，與其他員工的薪酬相比是否合理等?？傊?，要抓住報酬型受賄與正常勞務(wù)報酬的區(qū)別，重點(diǎn)厘清財物的對價是“權(quán)”還是勞務(wù)等。

　　二看是否具有謀利事項。國家工作人員離退后到企業(yè)或中介機(jī)構(gòu)所得的異常報酬，作為其任職時利用職務(wù)便利為企業(yè)謀利的“對價”，具有隱蔽性和延遲兌付性。實(shí)踐中，查明“權(quán)”與“錢”勾連中對應(yīng)的具體謀利事項，應(yīng)綜合分析、排查國家工作人員任期內(nèi)所在單位與企業(yè)的所有關(guān)聯(lián)，注意不要局限于一時一事。如，某國有投資集團(tuán)董事長在任期間，利用職務(wù)便利采用違規(guī)審批、容忍造假等隱蔽方式先行向管理服務(wù)對象某私企輸送利益，在項目投資、工程承攬等方面長期且多次為該私企謀利，并與該企業(yè)約定離職后兌現(xiàn)回報，待辭職后再到該企業(yè)任職領(lǐng)取披著“勞務(wù)報酬”外衣的異常高薪。

　　三看是否存在事先約定。主要查明事前國家工作人員與企業(yè)等雙方，是否事先約定了“旋轉(zhuǎn)門”特定利益輸送形式?！笆孪燃s定”是實(shí)踐中的認(rèn)定難點(diǎn)，要結(jié)合主客觀方面統(tǒng)一認(rèn)定。關(guān)于“事先約定”的形式，不應(yīng)僅限于口頭承諾或書面明示，也可以是暗示或行動表示等。如，某國企老總臨近退休，請托人向其提出請托事項，并同時開出了異常高薪條件，邀請該國企老總退休后到其企業(yè)掛名顧問；該國企老總不置可否，但事后即為請托人謀利，并在離退后到請托人企業(yè)掛名領(lǐng)取高額薪酬。通過查明雙方達(dá)成“權(quán)錢交易”合意并實(shí)施的主客觀證據(jù)，固定受賄犯罪構(gòu)成要件。

　　四看是否涉嫌其他職務(wù)犯罪。有的國家工作人員離退后，利用原職權(quán)或者地位形成的便利條件，為所任職企業(yè)“站臺”謀取不正當(dāng)利益；或通過其他國家工作人員的職務(wù)行為，為所任職企業(yè)謀取不正當(dāng)利益。上述情況下，若離退國家工作人員索取或收受該企業(yè)“特殊薪酬”等財物，則可能構(gòu)成利用影響力受賄罪。此外，應(yīng)注意全面評價“旋轉(zhuǎn)門”涉罪行為。國家工作人員在職時為該企業(yè)謀利的行為本身，可能涉嫌違法發(fā)放貸款罪、挪用公款罪、利用未公開信息交易罪等；尤其在同時成立受賄罪情況下，應(yīng)根據(jù)具體行為所侵犯法益情況，作數(shù)罪并罰或擇一重罪處置。

　　再次，認(rèn)定政商“旋轉(zhuǎn)門”是否構(gòu)成職務(wù)違法。對于未達(dá)職務(wù)犯罪立案標(biāo)準(zhǔn)但構(gòu)成違法的行為，要根據(jù)具體數(shù)額情節(jié)，給予相應(yīng)的黨紀(jì)政務(wù)處理。同時，要注意全面評價。如有的離退國家工作人員“旋轉(zhuǎn)門”行為與其身份職權(quán)無關(guān)，但違反了民事、行政或職務(wù)犯罪以外的刑事法律法規(guī)等，則仍應(yīng)以違反國家法律法規(guī)論處，給予相應(yīng)黨紀(jì)政務(wù)處理。（作者 陳劍玲 單位：福建省廈門市紀(jì)委監(jiān)委）

來源：中國紀(jì)檢監(jiān)察報